如何看待郭美美涉嫌销售有毒、有害食品罪被批捕?她可能会面临什么?

4月16日,上海铁路运输检察院对郭某某、汪某某以涉嫌销售有毒、有害食品罪批准逮捕。澎湃新闻记者从检察机关获悉,郭某某系郭美美。 此前,在4月12日上午…
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郭美美生产销售减肥产品案有了新的进展,上海警方最新披露显示,2020年12月,浦东公安分局经侦支队收到线索称有人在网上销售假减肥药。该制售窝点通过在网上发布广告进行宣传,吸引消费者。上海警方侦查数月后,共捣毁生产窝点3处、销售窝点24处,现场查获有毒有害减肥类保健食品65000余粒、生产原料约34公斤、生产设备3台以及外包装20000余件。抓获曾某某、周某某、郭某某等75名犯罪嫌疑人,涉案金额达5000万余元。现涉案嫌疑人被依法采取强制措施。

检索以往案例,生产销售西布曲明的减肥产品,涉及的罪名包括生产、销售有毒有害食品罪、生产销售假药罪,同样是添加西布曲明的减肥产品,到底是假药还是食品,区分的关键点又是什么,本文略作讨论。

案例1:(2018)苏0611刑初187号 葛某等人生产、销售有毒有害食品罪案。

2017年8月开始,被告人葛鹏、林婷商议生产、销售减肥食品。之后,被告人葛鹏购买了西布曲明、酚酞、呋塞米、医用淀粉等原料,购置了空胶囊、空瓶子,包装纸盒、防伪标记等生产用品,按照向他人学习的配方、制作方法进行灌装,生产出各种颜色的胶囊,通过自行设计名称和包装,生产成“CaliforniaOrange”、“美国红毒”、“OB蛋白”等减肥食品。

案例2:(2018)苏07刑抗8号李某等人生产、销售假药案。

2014年7月至2016年3月间,原审被告人李某通过网络途径从唐某处购进散装减肥胶囊,并在网络上购置裸瓶、包装盒、防伪标签等包装材料,让其母亲王某在家中将散装胶囊分装。原审被告人李某将减肥胶囊起名为“魔力瘦”,共分为去抗体款、基础款、升级款、S款。即通过网络宣传,微信联系、快递邮寄等方式销售给叶小琪、惠云(均另案处理)等全国各地客户。至案发之日止,原审被告人李某从唐某处购买散装减肥胶囊,共计人民币190万余元,生产、销售“魔力瘦”减肥胶囊,共计人民币360万余元。

一、添加西布曲明减肥产品性质的认定

出售添加西布曲明的减肥产品构成生产、销售假药罪还是生产、销售有毒有害食品罪,不能一概而论。

根据《药品管理法》的规定,药品是指用于预防、治疗、诊断人的疾病,有目的地调节人的生理机能并规定有适应症或者功能主治、用法和用量的物质,包括中药、化学药和生物制品等。在中国境内上市的药品,应当经国务院药品监督管理部门批准,取得药品注册证书。保健食品是介于“食品”和“药品”之间的一种特殊食品,具有特定人群食用、具有调节机体功能,但不以治疗疾病为目的。

实务中认定假药采取的是形式宣传+实质无效的认定原则,如果实际销售的是保健品,却对外宣称是药品,或者宣称具有药品的功效,则符合《药品管理法》关于假药范畴中以非药品冒充药品的规定。常见的包括以下几种情况:

一是在对外宣传中宣称能够治疗疾病,具有降血压、降尿酸等药品的疗效;

二是产品的名字或者包装引人误解,如具有保健功能的减肥产品冠名为减肥药、减肥胶囊,一些打擦边球命名的保健食品中,一般都会在显著位置另行注明是压片糖果,郭美美此次涉案的的减肥产品直接命名为减肥糖;

三是保健食品不能在包装和说明书上做有关功能、成分的宣传,不能进行药品说明。按照《药品管理法》关于药品说明的规定,药品包装应当按照规定印有或者贴有标签并附有说明书。 标签或者说明书应当注明药品的通用名称、成份、规格、适应症或者功能主治、用法、用量、禁忌、不良反应和注意事项等情况。凡是进行药品说明的,一般均认定为假药。

在前述案例2中,涉案“魔力瘦”减肥胶囊产品的标签、宣传卡片,标示“魔力瘦减肥药说明”“适用人群”“服用方法”“禁用人群”“服药注意事项”等用语,经当地食品药品监督管理局认定,涉案产品应按药品管理,该产品未经批准注册,依据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第(二)项的规定,应按假药论处。

二、郭美美此次可能承担的刑事责任

根据我国刑法的规定,生产、销售有毒有害食品的,处五年以下有期徒刑,并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;致人死亡或者有其他特别严重情节的,依照生产、销售假药罪的规定处罚。

对于严重后果和严重情节的认定,根据两高《关于办理危害食品安全形式案件适用法律若干问题的解释》,生产、销售金额在50万元以上的,应当认定为“具有其他特别严重情节,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑,并处罚金或没收财产。

郭美美团伙制售减肥产品初步披露的涉案金额在五千万左右,虽然尚不能确定其在犯罪团伙中的作用以及实际所涉销售金额,以通报中表述的郭美美犯罪地位来预测,刑期也在十年以上,下次再见已是江湖夜雨十年灯。