田波涉嫌盗窃案
审查报告
尊敬的公诉人：
贵州献才律师事务所接受田波亲属的委托，指派我担任其辩护人。辩护人结合本案有关的事实与法律，特郑重报告如下，恳请采纳。
一、田波等人的行为，符合职务侵占罪的实质要件，依法应当认定为职务侵占罪。
第一、田波等人的行为，侵害了兴龙公司的财产所有权，侵害了职务侵占罪所要保护的法益。
财产所有权，包括占有、使用、收益和处分四项权利。
兴龙公司与新恒祥公司所签订的《物资转运承包合同》第9条规定：甲方交由乙方装载卸运的场内物资，由乙方自行妥善保管，若有任何损毁丢窃，由乙方承担全部赔偿责任。新恒祥公司的钢材交付给兴龙公司后，兴龙公司即对该财物享有占有权和保管义务。同时，证人夏又华、李爱民的证言，嫌疑人田建涛、逯国敏、史存政、鲍凯、李伟堂的供述，均证实了这一点。
由此可见，田波等人盗窃钢材，侵害了兴龙公司对该财物的占有权。李爱民证实，案发以后，兴龙公司向新恒祥公司承担了赔偿义务以后，才向田波等人的家长主张追偿。
第二、田波等人利用管理、经手财物的便利，是典型的监守自盗，是职务侵占罪的客观表现。
1、田波等人具有对盗窃财物，享有经手、管理的职责。
兴龙公司依照合同的约定，为新龙祥公司卸货，并存放到本公司的料场，并在场内为新龙祥公司进行装载卸运，并收取30万元合同款。表面上，是兴龙公司在行使对钢材等财物的占有权与管理权。实际上，兴龙公司在工地上，仅仅设立一个拌合站。在拌合站具体实施工作的，全是田波这样承担装载义务的工人，除此之外公司没有派遣专门的人员对财物进行看管。因此，田建涛等人，依法对钢材等财物具有经手、管理的职责，是事实上的管理人与经手人。认为钢材等材料无人照管的说法，是极端不负责任的表现。
2、田波等人盗窃钢材，利用了职务之便。
对于盗窃钢材这一情况，所有的被告人均知晓，本来均有责任保护公司的合法利益而站出来反对。田建涛等人不仅没有履行保管职责，相反却利用了经手、管理财物的便利，利用了长期在工地上施工并熟悉料场的一切情况优势，甚至还动用了平时的生产工具，辅助实施盗窃，进而成功将本案中的财物窃取。
第三，田波等人是兴龙公司正式员工，符合职务侵占罪的主体要件。
侦查机关提供《劳动合同》证实，田波等人是兴龙公司正式聘请的工作人员，双方存在正式的劳动合同关系。同时，证人李爱民的证言以及田建涛等人的供述，均印证了这一点。
二、公安机关的起诉意见，忽视了职务侵占与盗窃罪之间的界线，依法不能成立。
职务侵占罪与盗窃罪的区别在于：（1）职务侵占罪侵犯的对象，只能是公司、企业或者其他单位的财产，盗窃罪侵犯的可以是任何公私财物。但是，如果在公司、企业或者其他单位保管、使用或者运输中的他人财产，行为人采用职务上的便利，非法占有这类财产，应视为职务侵占罪。（2）职务侵占罪的主体，是特殊主体，而盗窃罪是一般主体。（3）职务侵占罪只能是利用职务上的便利，而盗窃罪与职务无关。（4）职务侵占罪的方法包括窃取、骗取、侵吞等多种，而盗窃罪只能是窃取。
如果本案认定为盗窃罪，将田波等人的盗窃与其他人盗窃不加以区分，就不能解释本案侵害客体的特殊性，不能解释田波等人身份的特殊性，同时也不能解释田建涛等人利用职务之便的特殊性。
辩护人：倪明学律师
2012年4月13日