张涛

徐州张涛律师辩护非法拘禁案判处缓刑江苏昭鹏律师事务所接受被告人父亲张某某的委托，为张某非法拘禁案进行辩护，张某出于哥们义气，在徐州鼓楼区帮助他人讨债涉嫌非法拘禁他人，经会见、阅卷、开庭辩护、与公检法沟通等情况下，经本法院及辩护人的努力与被害人达成和解并谅解的情况下，被告人张某被判处缓刑。徐州专业刑事辩护律师张涛提示：非法拘禁罪是指：非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。国家机关工作人员利用职权犯前三款罪的，依照前三款的规定从重处罚。本案中，关于是否能适用缓刑的问题。所谓缓刑指：刑法第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第七十四条【累犯不适用缓刑】对于累犯和犯罪集团的首要分子，不适用缓刑。第七十五条【缓刑犯应遵守的规定】被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：(一)遵守法律、行政法规，服从监督;(二)按照考察机关的规定报告自己的活动情况;(三)遵守考察机关关于会客的规定;(四)离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。第七十六条【缓刑的考验及其积极后果】对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。第七十七条【缓刑的撤销及其处理】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。关于缓刑考验期的问题：被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。以上内容仅供参考。每一个伟人都有过有去，每一个被告人也都有未来！----------------------------------徐州专业刑事辩护律师张涛

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徐州专业刑事辩护律师张涛律师江苏徐州专业刑事辩护律师张涛律师接受当事人的委托。某某因涉嫌过失致人死亡罪被江苏省徐州市贾汪分局刑事拘留。羁押于徐州市贾汪区看守所。接受委托后，张涛律师认真分析案情，积极寻求案件的突破口。经过缜密的分析，认为公安机关认定的事实及罪名均有问题。便首先以律师名义向公安机关申请取保候审。并愿意积极提供保证金或保证人。接受委托的第二天，张涛律师就到贾汪分局及派出所积极沟通案件情况，为犯罪嫌疑人争取最大的取保候审空间。经过与办案人员的积极沟通和付出的努力，成功为犯罪嫌疑人争取到了取保候审的机会，并与几天后成功办理取保候审。当看到犯罪嫌疑人重见阳光那激动的表情，我的心里也很欣慰。其后，虽然公安机关和检察机关一直没有更改本案的罪名，涉嫌过失致人死亡罪，案件到审判阶段后，徐州刑事辩护律师张涛与徐州市贾汪区人民法院联系，复制了补充案卷证据材料、领取起诉书，依法履行辩护职责。在办案过程中，辩护人仔细阅读了公诉机关的起诉书和案卷的证据材料，并通过参加今天的法庭调查，本案事实已经查清，辩护人又认真听取了公诉机关的公诉意见，发表了辩护意见，提交辩护词。最后法院判决被告人缓刑.当事人家属及被告人均表示不上诉。张涛律师系徐州专业刑事辩护律师，执业于江苏昭鹏律师事务所，现任高级合伙人，主任刑辩律师，自从事刑事辩护律师执业以来已10多年，在徐州县区办理取保候审，刑事辩护专业领域有深入的法学理论研究及实践经验；真诚为您排忧解难。张涛律师具有较强的正义感、责任心，始终秉承一颗善良的心来承办每一个案件，敬业慎密，反应敏锐，思路清晰，能准确地把握案件性质，切实维护当事人的合法权益为己任。

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彭某、赵某与孙某甲分家析产纠纷一审民事判决书徐州市铜山区人民法院民事判决书（2014）铜民初字第3116号原告彭某，退休职工。原告赵某，退休职工。原告共同委托代理人程某。被告孙某甲，职工。委托代理人张涛，江苏昭鹏律师事务所律师。原告彭某、赵某诉被告孙某甲分家析产纠纷一案，本院于2014年11月5日立案受理，依法由审判员刘家合适用简易程序公开开庭进行审理。原告彭某、赵某及委托代理人程潜、被告孙某甲及委托代理人张涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告彭某、赵某诉称，原告的女儿彭某红与被告孙某甲原系夫妻关系。2010年1月20日，双方因感情不和在徐州市云龙区民政局协议离婚。被告孙某甲与彭艳红夫妻关系存续期间，双方于2009年8月购买了位于徐州市铜山区文华美景1号楼1单元102室住房一套。但购买该房屋的首付款是由二原告出资。另外，原告为被告购买了一辆奇瑞轿车，还为其安装了煤气等。但在孙某甲与彭艳红离婚时，双方约定该处房产及其他财产归被告孙某甲所有。2013年3月19日，经原告与被告孙某甲多次协商和结算，被告孙某甲给原告出具了一份承诺书（协议书）。约定该处房产在出售的情况下，由被告孙某甲返还给原告20万元。现被告已再婚，至今未对该房产进行处理。原告无奈，只好另行租房居住。彭艳红系原告的独生女，与被告相识至结婚成家，原告变卖了原住房为女儿出资购买房屋，并和女儿一起居住。现被告孙某甲迟迟不予兑现承诺，返还原告出资款，造成原告居无定所，生活困难。故请求人民法院依法判决被告归还原告购房、购车等款20万元。被告孙某甲辩称，原告的诉请没有事实和法律依据。被告孙某甲是给原告出具了一份承诺书，但该承诺书是受原告的逼迫所出具的。同时，该承诺书是被告单方面的一种附条件的赠与意思表示，不但条件没有成就，而且根据赠与合同的规定，被告在完成赠与之前享有任意撤销权。原告要求返还购车款，实际数额为50000元。该笔款项是原告向被告的一种赠与行为，且已经实际交付，如果没有法定的返还情形，不应予以返还。综上，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，原告彭某、赵某系夫妻关系，案外人彭艳红系其女儿。××××年××月××日之前，被告孙某甲与彭艳红相识、相恋并同居生活，××××年××月××日生育一子孙某乙，××××年××月××日办理结婚登记。2009年8月，被告孙某甲和彭艳红购买了位于徐州市铜山区文华美景1号楼1单元102室住房一套。购买该房屋的首付款103992元由原告彭某和赵某支付。被告孙某甲购买奇瑞轿车，原告陈述其付款53000元，被告认可50000元。另外，原告为被告购买的房屋安装煤气，也支出了部分款项。房屋购买后，原告彭某、赵某随女儿彭艳红和被告一起在该房居住。2010年2月和4月，该房屋颁发了房屋所有权证和土地使用权证，产权人为被告孙某甲，共有人为彭艳红。2010年1月20日，被告孙某甲与彭艳红因感情不和在徐州市云龙区民政局协议离婚。备案的离婚协议书内容为：双方自愿离婚；孩子随男方孙某甲一起生活，彭艳红愿意每月给付人民币500元，作为孩子的生活费、教育费、医疗费、婚嫁费，女方可随时探望孩子；女方彭艳红自愿放弃财产拥有权，所有财产归男方所有；位于徐州市铜山区文华美景1号楼1单元102室的住房归男方孙某甲所有（房子不需过户）。被告孙某甲与彭艳红协议离婚，双方均没有告知二原告，故原告一直不知道其二人已经协议离婚。再后来，二原告知道了被告孙某甲已经和女儿彭艳红协议离婚，于是便和被告孙某甲协商，想让其二人复婚。被告孙某甲也同意考虑复婚的问题。2013年3月19日，经过双方协商，被告孙某甲给原告出具了一份书面的协议书。其内容为：若感情在（再）出现不和或房屋进行买卖出售的情况下，男方孙某甲需归还女方父母20万元人民币。协议签订后，被告孙某甲与彭艳红并没有能够按照原告的希望复婚。现被告孙某甲已和他人登记结婚。2014年11月5日，原告诉至本院，要求被告退还购房、购车等款20万元。诉讼过程中，针对被告孙某甲出具的书面协议中的“若感情再出现不和”是指谁与谁感情再出现不和的问题，本院向被告孙某甲进行了调查，其确认是指被告孙某甲和彭艳红，意即原告希望的复婚。上述事实，有双方当事人陈述、离婚协议书、煤气安装协议、交款票据、被告出具的协议书、房证、土地证等相关证据证实，本院予以确认。本案的争议焦点为：被告孙某甲出具书面协议书，是其单方赠与法律行为，还是一种民事合同关系。针对争议焦点问题，本院认为，被告出具书面协议，不是单方赠与法律行为，而是一种民事合同法律关系。具体理由如下：第一、被告孙某甲与彭艳红婚姻关系存续期间购买房屋，产权登记为孙某甲和彭艳红共同所有，故该处房产应认定为夫妻共同财产。在双方协议离婚时，彭艳红自愿放弃对房屋的所有权，约定该处房产归被告孙某甲个人所有。故在双方离婚后，该处房产属于被告孙某甲个人财产。但对于购买房屋原告彭某、赵某所进行的出资，被告孙某甲愿意退还，法律并不禁止。第二、《中华人民共和国合同法》第二条规定，本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。第十四条规定，要约是希望和他人订立合同的意思表示。第二十一条规定，承诺是受要约人同意要约的意思表示。第二十五条规定，承诺生效时合同成立。本案中，原告彭某、赵某在得知女儿彭艳红与被告孙某甲协议离婚后，即和被告孙某甲协商，想让其二人复婚。而被告孙某甲也同意考虑复婚问题。于是，原告向被告发出了二项要约。一是如果二人能够复婚，原告不向被告索要20万元购房款等。否则，如果二人不能复婚，即感情再出现不和，被告应当退还原告20万元。第二项要约是，不管能不能复婚，在房屋出售的情况下，被告应退还给原告20万元。对于原告发出的二项要约，被告孙某甲均作出了书面承诺，即“若感情再出现不和（意即不能复婚）”或“房屋出售的情况下”，被告孙某甲均需退还原告20万元。书面承诺作出后，被告孙某甲交给了原告。根据《中华人民共和国合同法》第二十六条的规定，承诺通知到达要约人时生效。而根据《中华人民共和国合同法》第二十五条规定，承诺生效时合同成立。故对于原告发出的二项要约，在经过被告承诺后合同已经成立。第三、从被告孙某甲出具的书面协议书的内容反映，其符合合同成立的要件。首先，原被告系平等主体的自然人。其次，双方均具有民事权利能力和民事行为能力。再次，双方设立了民事权利义务关系。最后，双方意思表示真实。第四、根据上述分析，被告孙某甲出具的书面协议书是一种民事合同，且已经成立，但该合同是否已经生效呢？《中华人民共和国合同法》第四十五条规定，当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。本案中，被告出具的承诺书附了二个条件，即“若感情再出现不和”或“房屋出售的情况下”，被告均需退还原告20万元。“若感情再出现不和”，从双方的本意是指不能复婚。而被告孙某甲现已和他人再婚，不可能再出现和彭艳红复婚的问题。故约定的条件在被告再婚时已经成就，从而协议也从此时已经生效。《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。根据上述法律规定，被告孙某甲应按照合同约定履行退款义务。第五、被告孙某甲主张之所以没能和彭艳红复婚，是由于彭艳红的原因造成的，所以不应退还原告20万元。本院认为，从被告孙某甲出具的书面协议书反映，其只是约定若感情再出现不和，退还原告20万元。并没有约定如果是彭艳红的原因造成不能复婚，即不需要退还原告20万元。故对被告的主张，本院不予采信。综上，本院认为，被告孙某甲给原告出具的书面协议书是一种附条件的民事合同，在被告再婚后所附条件已经成就，合同已经生效，被告孙某甲应按照合同约定履行返还义务。被告孙某甲主张其出具协议书的行为是一种单方赠与法律行为，在完成赠与前其可以随意撤销赠与。同焦点问题的分析，对其主张本院不予采信。另外，被告主张承诺书是在原告逼迫的情况下所出具。因其无证据证实，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十五条、第一百零七条的规定，判决如下：被告孙某甲于本判决书生效后三十日内归还原告彭某、赵某购房款等20万元。如果义务人未按本判决指定的期间履行义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元，减半收取2150元，由被告孙某甲负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于江苏省徐州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审判员刘家合二〇一四年十二月二十六日书记员王前

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