冯超

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      冯超，主任律师，8年以上律师执业经验，办理过数百起各种复杂案件，积累了丰富的理论知识和实践经验，秉承“诚信，专业，严谨，高效，协作”的执业理念！擅长领域：合同纠纷，房产买卖，股权纠纷，知识产权，公司破产清算，常年法律顾问，离婚抚养权，遗产继承权，交通事故，劳动工伤等各种民商事纠纷。专业办理：刑事会见，取保候审，刑事辩护，刑事控告等刑事犯罪服务。广东天磊律师事务所倡导“为市场定制法律服务”的理念，将“为公司保驾护航”作为价值使命，致力于企业常年法律顾问、劳动法律实务、合同纠纷案件、股权及公司法相关、各类民事纠纷、刑事法律风险防范的深入研究和广泛实践，以“精诚、细致、专注、专业”的职业态度和职业追求，努力为企业发展保驾护航，防范、化解企业及企业家刑事法律风险。律师团办案以团队化方式运作，分工协作，对客户委托的重要案件实行集体讨论制度，集思广益，努力化解客户风险，维护客户合法权益，将“受人之托、忠人之事”作为团队的执业信念，努力在具体个案中实现客户利益的最大化。律师团将企业常年法律顾问、劳动法律实务、合同纠纷、股权及公司法相关、各类民生诉讼、刑事法律风险防范作为深耕领域，致力于为中小企业及企业家预防、化解刑事法律风险，为企业发展提供法律顾问、劳动争议、合同纠纷、股权架构设计、投融资、刑事辩护等全方位、一站式的综合性法律服务。

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      律师姓名：冯超

      执业地区：广东-深圳

      执业律所：广东天磊律师事务所

      律师职务：主任律师

      执业证号：14403*********402

      擅长领域：交通事故,合同纠纷,刑事案件,房产纠纷,债权债务,公司企业,婚姻家庭,继承,行政纠纷

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•       员工签保密协议违背了咋办

        在去和员工签订保密协议的时候，对于一些时间以及补偿上面的约定也是会不一样的，那么就需要了解员工签保密协议违背了咋办？一、员工签保密协议违背了咋办1、应当遵循公平原则，兼顾双方的利益。《劳动合同法》第二十三条规定，用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。按照上述规定，用人单位有权采取措施保护商业秘密，但在订立保密协议时应注意不能侵犯劳动者的合法权利;劳动者有择业的自由，但在行使权利时同样不得损害用人单位的商业秘密。保密协议跟其它协议一样，首先必须遵循公平、平等的原则，才具有法律效力。否则该协议无效。2、应在协议中明确商业秘密的具体范围。我国《反不正当竞争法》界定了商业秘密的含义：“不为公众所知悉的，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术秘密和经营信息”。如果企业不拥有法律界定的商业秘密，企业就无权对劳动者提出竞业限制。商业秘密的特点是：（1）从获取的渠道看商业秘密称其为秘密也就在于从正常的渠道无法获取，它与其他工业产权的区别主要就在于它的获取渠道上是保密状态，它的存在状态也是一个保密状态，除了所有者或掌握者之外，其他人无从得知。一旦成为公知，也就失去了秘密最基本的特点。（2）能为权利人带来经济利益，即该信息具有确定的可应用性，能为权利人带来现实的或者潜在经济利益或者竞争优势。（3）具有实用性，也就是应有可应用性。即构成商业秘密的信息必然可以应用于制造或使用，且一旦应用就必然地取得经济利益。（4）权利人必须采取了保密措施。商业秘密的保护区别与专利、商标之处就是它不是通过法律手段或国家执法机关以及民间组织加以保护的，而是秘密所有者本身采取保密措施来保护的。3、保密与竞业禁止义务均应该明确期限。一般情况下，企业对职工离职后的竞业限制的最长期限是两年。对于离职后的竞业禁止的合理期限的确定可由双方根据商业秘密的价值、竞争优势的持续时间、员工知悉秘密的程度来加以协商确定，但最长不得超过两年。4、合同中必须约定保密费或补偿费的金额且应当按约定支付。用人单位可以与掌握商业秘密的职工在劳动合同中约定，职工在终止或解除劳动合同后的一定期限内（不超过两年），不得到生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系的其它单位任职，但用人单位应当给予职工一定数额的经济补偿。5、应当明确违约的情形及法律责任。违约责任可按照《合同法》的规定处理，即约定一定数额或比例的违约金，违约金不足弥补实际损失的，可按实际损失赔偿。需要注意的是，违约金数额不得过高，一般不超过职工所知悉的公司商业秘密的许可使用价格。二、辞职后约定保密，用人单位要给补偿吗？首先，需要了解商业秘密和竞业限制两者的区别所谓商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。从法律层面讲，负有保密义务的职工，即单位高级管理人员及涉及技术类的职工恪守该秘密是法定义务。竞业限制是指公司与本公司特定职工约定在职工离职后禁止到另一公司或自营从事与本公司具有竞争业务关系的业务。实际上，竞业限制也是保护商业秘密的一种手段，二者的区别在于：保密义务是法定的，无论职工与单位是否有明示的约定，其在职期间和离职以后均应履行。竞业限制则是双方约定形成的，没有约定不必履行。再者，保密义务是道德义务，无期限限定，竞业限制可以在法定期限内约定期限。还有，职工履行保密义务，用人单位无需额外支付费用，竞业限制则不然。由此也可知，如果劳动者辞职后和用人单位约定保密，用人单位是不需要给补偿的。相关法律条文：《劳动合同法》中的“竞业限制”《劳动合同法》第二十三条：用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。《劳动合同法》第二十四条：竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。三、单位和员工签订保密协议合法么?用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除劳动合同或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，签订竞业协议的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的的竞业限制期限，不得超过二年。

        2022-03-02

        民法典下的保证期间与保证诉讼时效

        在现实生活中，很多时候当事人之间签订合同是需要办理担保手续的，往往会由第三人为债务提供担保，那么你知道民法典下的保证期间与保证诉讼时效是什么吗？一、民法典下的保证期间与保证诉讼时效（一）保证期间首先是约定期间，其法定期间为任意性规定，在没有约定时适用。诉讼时效为强制性的法定期间。（二）保证期间是请求权消灭期间，即其届满之后债权人对保证人的从债权（保证债权）消灭；诉讼时效是胜诉权消灭期间，其届满后实体权利并未消灭（有债务而无责任）。这些差别决定了该期间根本不是诉讼时效。两者主要的相同或者近似之处是：（一）适用的对象都是请求权。（二）都是可变期间。债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定表明，保证期间属于可以中断的期间。（三）起算时间有相同之处。诉讼时效“从知道或者应当知道权利被侵害时起算”，是对所有请求权的诉讼时效起算点的概括。具体到合同关系的诉讼时效而言，其知道或者应当知道权利被侵害必然是合同债务履行期届满之时，而此时也恰恰是保证期间的起算点。二、连带保证责任诉讼时效中断,效力及于剩余（一）连带保证连带责任保证，是指当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。即连带责任保证的债务人在主合同规定的履行期届满没有履行债务的，债权人既可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任，保证人没有先诉抗辩权。如果在保证期间内，债权人依法向连带责任保证人请求承担保证责任，保证人不得拒绝，这就是连带责任保证中，保证期间效力的积极方面。（二）连带保证诉讼时效起算点是何时保证中的诉讼时效也就是保证合同诉讼时效，它与一般诉讼时效相同，适用二年的诉讼时效规定，起算时间根据保证合同来确定，在诉讼时效内，债权人可以想法院起诉要求保证人承担保证责任，超出诉讼时效的，保证人的保证责任没有免除，但是保证人获得了诉讼时效抗辩，也可以说超出诉讼时效后，债务人丧失了胜诉权。最高人民法院规定：“保证期间不因任何事由发生中断、中止和延长的法律后果。”这就明确地告诉我们保证期间是除斥期间，是担保债权的存续时间。“除斥”有“排除”、“排斥”的意思。超过了法律规定的除斥期间，权利即归于消灭，原先的权利人不仅失去了胜诉权，而且连诉权也已丧失。民法典规定的一般保证和连带责任保证的保证期间均为“主债务履行期届满之日起六个月”，在合同约定的保证期间或者在法定的保证期间内，债权人没有要求保证人承担保证责任的，保证人即免除了保证责任。民法典对一般保证债务的诉讼时效起算的条件和日期作了规定，但在第二十六条中对连带保证债务的诉讼时效的条件和起算日期却只字未提。这并不是立法者的疏忽，这是因为连带责任保证人与主债务人承担着同样的责任和义务，债权人既可以要求主债务人承担义务，又可以要求保证人承担义务，又可以同时要求主债务人和保证人共同承担义务。而一般保证的保证人只是在主合同纠纷已经审判或仲裁，并就主债务人财产依法强制执行仍不能履行义务后，才承担不能执行的部分的义务。“解释”第三十四条第二款对连带保证债务的诉讼时效起算的条件和日期作了诠释：“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效”。与一般保证的诉讼时效起算的条件不同，连带责任保证的债权人无须对主债务人提起诉讼或申请仲裁，也无须等待判决或仲裁裁决生效，而只须在保证期间届满前向连带责任保证人提出承担保证责任的要求，并且从提出要求之日起计算保证合同的诉讼时效。三、履行通知义务的方式并没有明确限定，笔者认为可以以口头方式（如果债务人不予认可，则需两个以上无利害关系的证人证明），书面方式及其他能够用证据证明已经履行了通知义务的任何方式来履行通知义务。有一种观点认为不能以诉讼的方式进行“通知”，而必须在诉讼前进行“通知”，否则人民法院应当驳回受让人的诉讼请求。笔者认为，在目前的市场条件下，“缺乏诚实信用”在某种程度上是残酷的现实。如果债务人缺乏诚实信用甚至企图恶意拖延债务履行，那么债务人就有可能利用合同法第八十条的规定去设置种种障碍以阻“通知”的履行，从而达到拖延债务甚至转移财产的目的。如果出现这种情况，债权人将很难证明自己已经履行了通知义务。比如邮寄送达，即使有回执证明，但回执仅能证明收件人曾经收到发件人的邮件，并不能证明送达邮件中具体的内容;当面送达，如果债务人拒绝签字认可而又缺少第三人作证（或第三人不愿作证），则难以证明“通知”，等等，这些情况都给了债务人否认收到通知以可乘之机。在司法实践中已经发生债务人以各种方式恶意阻却“通知”的情况。遇到上述情况，债权的受让人为减少自己的损失不得不通过司法救济，期望在诉讼中通过举出债权转让的有效证据来通知对方，从而达到履行通知义务和实现自己权利的目的，这是符合诉讼经济的原则的，也没有对债务人造成任何损害。

        2022-03-02

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